就業中的前科歧視研究

　《就業中的前科岐視研究》內容簡介：就業對於和諧社會的構建至關重要。我國目前在就業中存在多種類型的歧視，對有違法犯罪前科公民的歧視即為其中之一。在上海進行的對有犯罪前科公民就業狀況的實證調查表明：雖然國家和政府出台了很多安置有犯罪前科公民就業的措施，但是有前科公民的實際就業狀況卻很糟糕。我國現行法律法規很多嚴格限制有前科公民的就業資格，且受到限制的職業種類廣泛，因而造成嚴重的職業隔離。
　　從反就業歧視的角度來說，「前科」的界定應該比較寬泛，即凡因違法違紀而被記錄在案的事實都屬於前科。前科歧視應定義為針對有前科公民實施的旨在克減、限制或剝奪其法律權利的任何不合理的區別對待措施。前科歧視目前在我國主要表現為直接歧視，其構成要件主要是對有前科公民權利的剝奪或限制，構成了不合理的差別對待。前科歧視的核心問題為對有前科公民的差別待遇是否合理。
我國現行法律法規對有前科公民就業資格的剝奪或限制構成了差別對待，從報應刑罰主義和社會防衛的角度來看，這種限制有一定的合理性，但是，實質上這種差別待遇是不合理的。不合理的原因有：這種差別對待構成不合理歸類；違背了「責任相稱」原則；違背了馬克思主義哲學精神；犯了平等就業權；同時與諸多現代刑事政策相違背。借鑑德國法上的比例原則來分析，這種差別待遇也是不符合適當性原則、必要性原則和法意相稱原則的。鑑於此，我國現行法律法規對有前科公民就業資格的剝奪構成了歧視。
　　從憲法學的角度來分析，前科歧視的本質是侵犯了有前科公民的平等就業權。禁止前科歧視的關鍵是保障形式平等，核心是保障有前科公民的起點平等，同時輔以實質平等的保障。從這種差別待遇產生的根源來分析，前科歧視違反了不當聯結禁止原則。
我國應當立法禁止前科歧視。主要原因有：法律禁止前科歧視體現了法的正義性，符合人道主義原則；禁止前科歧視有利於違法犯罪者復歸社會，有利於社會的穩定；禁止前科歧視是發展市場經濟的需要；禁止前科歧視是尊重和保障人權的需要。
　　通過對世界各國對有前科公民的公務員資格限制的比較研究，我們發現中國是對有前科公民公務員資格限制比較嚴格的國家之一。在規定了反就業歧視的國家中，在法律中明確禁止前科歧視的國家很少。加拿大、韓國等國的立法是明確禁止基於犯罪記錄的歧視。美國有少數州有類似的立法。在美國司法實踐中，法院審理前科歧視案件採取的是合理性審查標準，因此，涉及限制有前科公民就業資格的案件大都判為合憲。國外立法和實踐對中國的啟示是：我們應該採取寬容的原則來合理限制有前科公民的就業資格，將限制的程度限定在是否與職業有關。
　　我國應從立法、執法和司法三個層面來保障有前科的公民不受就業歧視。
　　在立法方面，首先，法律應明確禁止前科歧視，立法中要秉持利益平衡原則，平衡社會公共安全與有前科者的個人利益，平衡有前科者的平等就業權與用人單位的用人自主權；同時採納關聯性原則和有利原則。其次，我國應逐步廢除或修改現行限制或剝奪有前科公民就業資格的法律法規。主要修改方向為：限制有與職業不相容的違法犯罪前科者的就業資格；應將限制或剝奪就業資格的人群限定在有特定犯罪前科的公民；應完全排除對過失犯之限制；應完全廢除終身限制就業資格之法律；應排除對緩刑期滿者之就業資格限制；應排除對承擔防衛過當或避險過當刑事責任者之就業資格限制；應完全排除假釋考驗期滿者之就業資格限制。
　　行政機關應通過正確執法來保護有前科者不受歧視。同時，我國應當形成一個以私益訴訟（包括傳統的民事訴訟和行政訴訟）為基礎，以公益訴訟為補充，以憲法訴訟為後盾的符合中國國情、立體的訴訟體系來保障前科者的公平就業權。

目錄